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        1. 貿仲簡報
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          【貿仲快訊 第一百零四期 5月】“一帶一路” 沿線國家國際仲裁制度研究 :以色列仲裁法律制度歷史沿革及仲裁實踐概述

           

          《仲裁法》是以色列仲裁的核心法律,指導以色列的仲裁實踐。50多年來,以色列仲裁法不斷完善,締結了與仲裁相關的重要公約和條約,結合豐富的實踐經驗,形成了具有以色列國家仲裁實踐特色的仲裁法律制度。

          一、以色列仲裁法律制度歷史

          (一)《關于承認和執行外國仲裁裁決的公約》

          1959年1月5日,以色列批準了《承認和執行外國仲裁裁決的公約》(the New York Convention on the Recognition and Enforcement of Foreign Arbitral Awards, 簡稱《紐約公約》)?!都~約公約》于1959年6月7日在以色列生效,用于處理外國仲裁裁決的承認和仲裁條款的執行問題?!都~約公約》一直被認為是國際私法領域承認及執行外國仲裁裁決最為重要的國際公約,同時也是國際商事仲裁爭端解決方式迅速發展的基石。

          該公約在以色列分兩個階段通過。首先,以色列通過了有關執行仲裁協議或中止訴訟程序的規定,后來又通過了《紐約公約》中關于執行外國仲裁裁決的規定。1978年,以色列頒布了執行《紐約公約》的條例。自此,以色列接受《紐約公約》的規定,將其納入以色列內部立法?!都~約公約》為以色列法院執行國際仲裁協議和裁決提供了一種統一的制度,對以色列法院在執行國際仲裁協議方面的統一行為進行規定,并指示受理受仲裁協議管轄的行動的以色列法院將當事各方提交仲裁。以色列和中國均為《紐約公約》的成員國,兩國境內仲裁機構作出的仲裁裁決均可以在對方國家獲得承認和執行。

          (二)1968年《仲裁法》

          1968年《仲裁法》(the Arbitration Law)是以色列在仲裁問題上的核心法律。該法為以色列仲裁搭建了法定框架。1968年《仲裁法》在很大程度上是1889年左右英國仲裁法的演變,同時,該法廢除了1926年由英國在巴勒斯坦權力機構強制頒布的《仲裁條例》?!吨俨梅ā钒◤娭菩詶l件和選擇性條件。根據其附錄,該法律規定了一套適用于仲裁程序的規則。這些規則涉及進行程序的方式、仲裁員人數、作出決定所需達到的多數、法律程序,以及有關執行程序方式的各種問題。

          《仲裁法》歷經四次修改。1974年,《仲裁法》納入了根據國際公約執行外國仲裁協議和裁決相關的具體規定,以履行以色列關于外國仲裁裁決的國際義務。1974年《仲裁法》修正案增加了第29A條“外國仲裁裁決”。該條規定,以色列為締約國的國際公約所適用的外國仲裁裁決的確認或者撤銷的申請,若該公約規定了有關事項的條款,應根據這些條款提出和處理。同時,該法第42條也進行了修正。該條授權司法部長制定關于以色列在國際條約下有必要遵守的程序義務的條例。
          2008年,修正案解決了《仲裁法》缺乏上訴程序的問題。該修正案增加了兩種同意當事人上訴的選擇,使同意裁決的雙方當事人可以對仲裁裁決向仲裁員提出上訴請求,或者向法院提出上訴請求。兩種上訴途徑的增加強化了法院對仲裁裁決的監督作用。修正案規定的另一項重大創新是關于為仲裁裁決提供理由的義務。經確定,如果雙方同意仲裁裁決可向仲裁員提出上訴,仲裁員必須提供有關仲裁裁決的理由,以及向法院提出上訴請求的條件之一是仲裁裁決應作出合理的推理。當法院認為裁決中存在根本的法律錯誤,可能導致誤判時,法院必須批準上訴許可。此外,2014年,對1968年《標準合同法》進行了修訂,納入了有關仲裁協議和過度不利條件的具體規定。

          2018年,第三修正案涉及向仲裁員對仲裁裁決提出上訴的程序事項。同年,第四修正案涉及法院審理有關仲裁事項的管轄權。該修正案將“法院”定義為對爭議具有實體管轄權的法院。因此,沒有專門的法院專門審理與國際或國內仲裁有關的爭議。在該法修訂之前,具有實體管轄權的法院為地區法院,地區法院有權決定有關國內和國際仲裁的事項。然而,目前其他法院可能具有管轄權,例如治安法院。

          (三)《仲裁程序條例》

          根據《仲裁法》,以色列頒布了《仲裁程序條例》(Regulations For Procedure In Matters Of Arbitration, 5728-1968)。該條例于1968年12月8日頒布,于1969年1月1日起生效。該條例共11條,旨在規定處理與法院訴訟程序有關的仲裁法律程序,例如因仲裁條款而中止訴訟的法律程序等。

          (四)《執行紐約公約條例(外國仲裁)》

          1978年6月15日,以色列出臺了《執行紐約公約條例(外國仲裁)》(the Regulations for the Execution of the New York Convention (Foreign Arbitration) 5738–1978),并于1978年7月16日生效。該條例一共8條,具體內容較少,主要規定了向法院申請執行外國裁決的程序。

          (五)其他與仲裁有關的條約或公約

          以色列是《日內瓦仲裁條款議定書》(1923)的締約國。此外,各締約國于1927年9月26日在日內瓦締結的補充協議書,即《關于執行外國仲裁裁決的公約》,主要就承認和執行外國仲裁裁決的條件和拒絕承認與執行的條件作了規定,以及請求執行仲裁裁決必須提供的文件。該公約與《日內瓦仲裁條款議定書》一同于1952年1月13日對以色列生效。同時,以色列也是《關于解決國家與其他國家國民之間投資爭端的公約》的締約國(Convention on the Settlement of Investment Disputes Between States and Nationals of Other States,簡稱《華盛頓公約》)。該公約于1983年7月22日對以色列生效。

          二、以色列仲裁實踐概述

          隨著經濟全球化的發展,以色列跨境貿易大規模增長。同時,在解決國際商業爭端方面,當事人需要避免昂貴和不可預測的司法程序。由于仲裁程序的簡便、處理速度快,訴訟程序可以保密,且仲裁員專業及成本低,因此,以色列的商業機構越來越偏愛將仲裁作為解決國際商業爭端的一種方法。

          (一)國內仲裁

          仲裁是以色列經驗較為豐富的一種非訴訟糾紛解決程序。法律為以色列仲裁程序建立了一個相對全面的立法框架。在以色列,仲裁被用于解決許多爭議。爭議雙方往往會選擇這種靈活的替代方案,尤其是在需要特定專家知識、快速裁決或者保密的爭端中。如果雙方就其條款和仲裁員的身份達成一致,則可私下啟動仲裁程序。同時,也可由以色列商事仲裁協會或以色列律師協會的仲裁協會組織仲裁并提供便利。

          以色列在勞工、體育和鉆石等領域廣泛使用仲裁。由于仲裁的程序簡單,處理速度快,成本低。因此,在實際糾紛解決過程中,仲裁是常用的爭議解決方式,比訴訟更具優勢。

          然而,仲裁在商業糾紛中并不被廣泛使用。在國內糾紛中,法院訴訟仍是眾多商業主體解決糾紛的首選方式。1 其中,臨時仲裁(Ad hoc arbitration)比機構仲裁更為常用。因為仲裁機構數量有限,沒有一個機構管理大量的仲裁。在許多司法管轄區會設有臨時仲裁解決商業糾紛。此外,以色列在解決商業糾紛中,最著名的仲裁機構是以色列商業仲裁中心(IICA)。IICA是以色列主要的仲裁中心,適合且方便商業機構進行仲裁。IICA由以色列商會聯合會于1991年成立,并有一套單獨的國內和國際仲裁規則。其以相對較低的成本提供專業、快速和高質量的兩種替代性爭議解決方案——仲裁和調解。在其多年的運作期間,IICA受理了數千個仲裁案件,包括房地產、企業糾紛、媒體、建筑、商業交易等領域的案件,因而在各種業務和領域中獲得了豐富的經驗。仲裁員和調解員名單中包括來自不同背景的人:退休法官、律師、會計師、工程師、評估師、經濟學家等。 2

          根據以色列2019年-2021年國家報告顯示,以色列的法院系統是世界上最超負荷的法院系統之一。3  根據以色列司法當局于2018年發布的報告,以色列大多數案件(約85%)是向治安法院(the Peace Courts),即司法部門中的下級法院提交的。以色列法官的案件負擔異常沉重,遠遠超過歐洲或美國的法官。治安法院每位法官平均受理1500起案件,地區法院(the District Courts)每位法官平均受理420起案件。法庭訴訟并不迅速,可能需要幾年的時間才能完成。盡管訴訟耗費大量時間和成本,爭議當事人仍然傾向于向法院訴訟而不是仲裁。這種趨勢反映在國內商業合同中,當事人寧愿選擇法院專屬管轄權條款,而不選擇仲裁條款。商業合同當事人更喜歡法院訴訟而不是仲裁的原因之一是,作為一項權利,法院對于仲裁裁決不批準上訴。這種情況與其他國家形成了鮮明對比。在其他國家中,法院審查裁決的能力有時被視為一種權益,而非一種負擔。根據2008年《仲裁法》修正案規定,法院只有在認為裁決中存在根本的法律錯誤,可能會導致司法不公時,才必須批準上訴許可。盡管修正案為仲裁裁決的上訴這項權利提供了可能性,但對裁決上訴條件的規定使上訴在實際上仍然難以落實。

          (二)國際仲裁

          隨著“一帶一路”建設的持續推進,“一帶一路”沿線國家或者地區商事主體之間的經濟貿易投資活動日益頻繁。相應地,跨國、跨境商事糾紛也相應增加。國家商事仲裁因其專業、高效、靈活、尊重上市活動規律、裁決可執行力強等特點,已經成為當今解決國際商事和投資爭議、消除貿易投資障礙的重要途徑,在國際商事爭議解決中扮演重要角色。國際商事仲裁也在為“一帶一路”建設營造穩定、可預期的法治營商環境,保障和推動“一帶一路”倡議順利實施的過程中,發揮了不可或缺的獨特作用。

          近年來,中國和以色列雙邊貿易量不斷增加,如何解決爭端的問題也隨之而來。從一家與中國公司發生糾紛的以色列公司角度來看,在以色列法院訴訟是不切實際的。以色列和中國之間并沒有執行法院判決的互惠條約,這意味著以色列公司在中國執行法院判決是不現實的。而在中國法院提起訴訟也不切實際,因為中國的法院訴訟程序必須以中文進行。因此,國際仲裁已成為中以合同糾紛首選的爭議解決機制。

          在過去十年中,國際仲裁在以色列變得尤為普遍。國際仲裁逐漸受到以色列的歡迎。由于參與國際商業和貿易,以色列人經常選擇國際仲裁作為解決爭端的方法。通常,兩個國內當事人之間的合同將訴諸于法院進行訴訟。但當其中一方不是國內當事人時,以色列當事人通常會訴諸國際仲裁。雖然大多數涉及以色列參與者的國際仲裁糾紛都發生在以色列境外,但越來越多的國際仲裁案件發生在以色列。2020年至2021年,以色列特定行業的國際仲裁活動沒有增加。然而,能源和基礎設施領域的復雜國際仲裁越來越多,尤其是在大型基礎設施糾紛中。此外,隨著越來越多的科技公司和初創企業涉足國際舞臺,涉及技術糾紛的仲裁也越來越多。

          國際商會國際仲裁院 (ICC) 和倫敦國際仲裁院 (LCIA)是以色列進行國際仲裁的主要仲裁機構。由于以色列并不十分熟悉和了解所有的仲裁機構,他們通常會選擇最常見的ICC 或 LCIA。以色列當事人較少選擇國際爭端解決中心 (ICDR) 等。ICC是一家在全世界范圍內相對知名的仲裁機構,其仲裁院的所在地在巴黎,負責管理世界各地的仲裁案件。LCIA是現存最古老的國際仲裁機構,是世界上解決商業糾紛的最主要國際性仲裁機構之一。LCIA為仲裁和其他ADR程序提供了高效、靈活和公正的管理。

          (三)中以合同仲裁的優勢

          易于執行裁決是中以合同仲裁的主要優勢。中國和以色列是《紐約公約》的簽署國。簽署國必須執行其他155個簽署國的裁決,但例外情況非常狹隘,例如無效的仲裁協議或違反正當程序。因此,在由以色列商事仲裁協會管理的仲裁中作出的裁決將通過《紐約公約》在中國強制執行。

          我國的相關政策和制度為中以合同仲裁一定程度上掃清了執行方面的障礙。近年來,由于我國最高人民法院總體上更加積極和支持的政策以及內部事先報告制度,執行法院對外國裁決的執行注重確保執行法院遵守《紐約公約》的精神。在該制度下,當向中級人民法院提出執行外國裁決的申請并且該法院傾向于拒絕執行時,必須將其調查結果報告高級人民法院進行審查,如果高級人民法院法院同意中級人民法院的裁定,應當報最高人民法院批準。高級人民法院或最高人民法院作出的應當執行裁決的決定,對下級法院具有約束力。

          第二個關鍵優勢是能夠在中立的法庭仲裁爭議,從而避免在彼此的母國法院提起訴訟。在國際仲裁實踐中,盡管沒有法律強制,在各方當事人國籍不同時,獨任或首席仲裁員應當在現實可行的情況下盡可能與任一當事人國籍不同。因此,在中以仲裁實踐中,通常會任命一名中立國籍的仲裁員,以避免任何偏見。

          中以合同仲裁的第三個主要優勢是,當事人可以同意仲裁程序以英語進行。以色列國的官方語言為希伯來語,若雙方當事人同意仲裁程序以英語進行,則任何一方都不必使用另一方的語言進行仲裁。

           

          注釋:

          1.https://practiceguides.chambers.com/practice-guides/international-arbitration-2021/israel,訪問時間:2021年12月6日.

          2.The Israeli Institution of Commercial Arbitration. http://eng.borerut.com/about/.訪問時間:2021年12月12日.

          3.Daphna Kapeliuk-Klinger, National Report for Israel (2019 through 2021), in Lise Bosman (ed), ICCA International Handbook on Commercial Arbitration, p.1,1 - 41.

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